T.C.ANKARA
9. İDARE MAHKEMESİ
ESAS NO : 2013/1385
KARAR NO : 2015/504
DAVACI :
VEKİLİ : AV. BATUR GÖKMEN
DAVALILAR : 1- MALİYE BAKANLIĞI
VEKİLLERİ : AV. MERAL PURTUL - AV. GÜLŞEN KÖSE
2- TÜRKİYE SERBEST MUHASEBECİ MALİ MÜŞAVİRLER VE YEMİNLİ
MALİ MÜŞAVİRLER ODALARI BİRLİĞİ / ANKARA
VEKİLLERİ : AV. İBRAHİM OKÇU - AV. Z. NUR İNAL (Aynı
yerde)
3- MUĞLA SERBEST MUHASEBECİ MALİ MÜŞAVİRLER ODASI /
MUĞLA
DAVANIN ÖZETİ :
Serbest Muhasebeci Mali Müşavir olan davacı hakkında sigortalı olarak
çalıştığının tespit edildiğinden bahisle 6 ay geçici olarak mesleki faaliyetten
alıkoyma cezası verilmesine dair Muğla Serbest Muhasebeci Mali Müşavirler Odası
Disiplin Kurulu kararına karşı yapılan itirazı reddeden TÜRMOB Disiplin Kurulu
kararının onaylanmasına ilişkin 22.05.2013 tarihli Maliye Bakanlığı işleminin;
3568 sayılı Kanun'un 45'inci maddesi uyarınca serbest muhasebeci mali
müşavirlerin unvanlarını kullanmadan ikinci bir işte hizmet akdi ile
çalışmalarının önünde hukuki bir engelin bulunmadığı, yapılan işlemin hukuka
aykırı olduğu ileri sürülerek iptali istenilmektedir.
MALİYE BAKANLIĞI'NIN
SAVUNMASININ ÖZETİ : Dava süresinde açılmadığından davanın süre yönünden
reddine karar verilmesi gerektiği, davacının serbest muhasebeci olarak görev
yaptığı sırada aynı zamanda bir işyerine bağlı sigortalı olarak çalıştığının
tespiti üzerine ilgili mevzuat hükümleri uyarınca hakkında tesis edilen işlemde
hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek davanın reddi gerektiği
savunulmaktadır.
TÜRMOB SAVUNMASININ
ÖZETİ : Davacının serbest muhasebeci olarak görev yaptığı sırada aynı
zamanda bir işyerine bağlı sigortalı olarak çalıştığının tespiti üzerine Muğla
Serbest Muhasebeci Mali Müşavirler Odasınca verilen cezanın uygun olduğuna
ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek davanın reddi
gerektiği savunulmaktadır.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Ankara 9. İdare Mahkemesi'nce gereği görüşüldü:
Dava; Serbest Muhasebeci Mali Müşavir olan davacı hakkında
sigortalı olarak çalıştığının tespit edildiğinden bahisle 6 ay geçici olarak
mesleki faaliyetten alıkoyma cezası verilmesine dair Muğla Serbest Muhasebeci
Mali Müşavirler Odası Disiplin Kurulu kararına karşı yapılan itirazı reddeden
TÜRMOB Disiplin Kurulu kararının onaylanmasına ilişkin 22.05.2013 tarihli
Maliye Bakanlığı işleminin iptali istemiyle açılmıştır.
3568 sayılı Serbest Muhasebecilik, Serbest Muhasebeci Mali
Müşavirlik ve Yeminli Mali Müşavirlik Kanunu’nun; 2'nci maddesinde, "A)
Muhasebecilik ve mali müşavirlik mesleğinin konusu:
Gerçek ve
tüzelkişilere ait teşebbüs ve işletmelerin;
a) Genel
kabul görmüş muhasebe prensipleri ve ilgili mevzuat hükümleri gereğince,
defterlerini tutmak, bilanço, kar-zarar tablosu ve beyannameleri ile diğer
belgelerini düzenlemek ve benzeri işleri yapmak.
b) Muhasebe
sistemlerini kurmak, geliştirmek, işletmecilik, muhasebe, finans, mali mevzuat
ve bunların uygulamaları ile ilgili işlerini düzenlemek veya bu konularda
müşavirlik yapmak.
c)
Yukarıdaki bentte yazılı konularda, belgelerine dayanılarak, inceleme, tahlil,
denetim yapmak, mali tablo ve beyannamelerle ilgili konularda yazılı görüş
vermek, rapor ve benzerlerini düzenlemek, tahkim, bilirkişilik ve benzeri
işleri yapmak.
Yukarıda
sayılan işleri; bir işyerine bağlı olmaksızın yapanlara serbest muhasebeci mali
müşavir denir." hükmü yer almış, 26'ncı maddesinde, Oda Disiplin
Kurulunun; Oda Yönetim Kurulunun disiplin soruşturması açılması kararı üzerine
üyeler hakkında disiplin soruşturması yaparak disiplinle ilgili kararları ve
cezaları vermek ve Kanunla verilen diğer yetkileri kullanmakla görevli olduğu,
38'inci maddesinde, Birlik Disiplin Kurulunun, Oda Disiplin kurullarının
kararlarına karşı yapılacak itirazları incelemek ve bu konularda gerekli
kararları vermekle görevli olduğu ve Birlik Disiplin Kurulunun itirazların
reddine ait kararlarının Maliye Bakanlığının tasdiki ile kesinleştiği
belirtilmiştir.
Aynı Kanunun 45.maddesinde ise; “Serbest muhasebeciler,
serbest muhasebeci mali müşavirler bu unvanlarla, yeminli mali müşavirler ise
bu unvan ve tasdik yetkisiyle; 2.maddede yazılı işlerin yürütülmesi amacıyla
gerçek ve tüzelkişilere tabi ve onların işyerlerine bağlı olarak hizmet akdi
ile çalışamazlar, ticari faaliyette bulunamazlar, meslekle ve meslek onuru ile
bağdaşmayan işlerle uğraşamazlar.” hükmüne yer verilmiştir.
03.01.1990 günlü, 20391 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak
yürürlüğe konulan “Serbest Muhasebeci, Serbest Muhasebeci Malî Müşavir ve
Yeminli Malî Müşavirlerin Çalışma Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik”in
“Hizmet Akdi ve Çalışamama” başlıklı 44.maddesinde; “Serbest muhasebeciler,
serbest muhasebeci mali müşavirler ve yeminli mali müşavirler gerçek ve tüzel
kişilere tabi ve onların işyerlerine bağlı olarak hizmet akdi ile
çalışamazlar.” kuralı bulunmaktadır.
3568 sayılı Serbest Muhasebecilik, Serbest Muhasebeci Mali
Müşavirlik ve Yeminli Mali Müşavirlik Kanunu'nun 50.maddesi hükmüne dayanılarak
hazırlanan, 31.10.2000 günlü, 24216 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak
yürürlüğe giren “Serbest Muhasebecilik, Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlik ve
Yeminli Mali Müşavirlik Kanunu Disiplin Yönetmeliği”nin 7.maddesinin (b) bendi,
Çalışanlar listesinde kayıtlı bulunan meslek mensuplarınca sahip olunan unvanla
kanunun 2.maddesinde yer alan işlerin yürütülmesi amacıyla gerçek ve tüzel
kişilere bağlı ve onların işyerlerine bağımlı olarak açık veya gizli hizmet
sözleşmesi ile çalışmasının, geçici olarak mesleki faaliyetten alıkoyma
cezasını gerektirdiği şeklindedir.
Dosyanın incelenmesinden; davacının 16.09.2009 tarihinden
itibaren Muğla Serbest Muhasebeci Mali Müşavirler Odası'na kayıtlı olarak
bağımsız SMMM faaliyetini yürüttüğü, 13.09.2011 tarihli bir şikayet dilekçesine
istinaden yapılan inceleme sonucu, davacının meslek ruhsatını aldıktan ve
çalışanlar listesine kaydolduktan sonra da hizmet akdi ile çalışmaya devam ettiğinin
tespit edildiğinden bahisle davacı hakkında yapılan disiplin soruşturması
sonucunda Muğla Serbest Muhasebeci Mali Müşavirler Odası Disiplin Kurulu'nun
15.05.2012 tarihli ve 034 sayılı kararıyla Disiplin Yönetmeliği'nin 7/b maddesi
uyarınca "6 ay geçici olarak mesleki faaliyetten alıkoyma" cezası
verildiği, karara itiraz edilmesi üzerine TÜRMOB Disiplin Kurulu'nun 20.09.2012
tarihli ve 2012/K-5445/941 sayılı kararıyla itirazın reddine karar verildiği ve
bu kararın Maliye Bakanlığı'nın 22.05.2013 tarihli işlemiyle onanarak
kesinleşmesi üzerine, anılan işlemin iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı
anlaşılmaktadır.
Bakılan uyuşmazlıkta; her ne
kadar davacının 24.09.2001 - 30.09.2011 tarihleri arasında bir işverene hizmet
akdiyle bağlı ve SSK'lı olarak çalıştığı ve meslek ruhsatını alarak çalışanlar
listesine kaydolduktan sonra da hizmet akdi ile çalışmaya devam ettiği
hususları sabit ise de, dava konusu işlemin
dayanağını teşkil eden yukarıda açıklanan kanun ve yönetmelik hükümleri
birlikte değerlendirildiğinde, serbest
muhasebeci mali müşavirlerin bu unvan ve tasdik yetkilerine ilişkin olarak
gerçek ve tüzel kişilere tabi hizmet akdiyle çalışmalarının yasaklandığı, bir
başka anlatımla, serbest muhasebeci mali müşavir unvanını kullanmadan bir başka
gerçek veya tüzel kişiye tabi olarak hizmet akdiyle çalışmasının önünde yasal
yönden bir engel bulunmadığı anlaşıldığından, dava konusu işlemde hukuka
uyarlık bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, dava konusu işlemin iptaline, aşağıda
dökümü yapılan 201,95 TL yargılama giderinin davalı idareden alınarak davacıya
verilmesine, AAÜT uyarınca belirlenen 750,00 TL avukatlık ücretinin davalı
idareden alınarak davacı vekiline verilmesine, artan posta ücretinin kararın
kesinleşmesinden sonra davacıya iadesine, kararın tebliğini izleyen günden
itibaren 30 gün içerisinde Ankara Bölge İdare Mahkemesi'nde itiraz yolu açık
olmak üzere, 26/03/2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.